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基金相關(guān)人——GP和LP、基金管理人

萬里長征第一步——基金的籌備

解密基金內(nèi)部管理體系

三個維度找到帶著足夠銀子的風一樣的男人

拒絕沖動——“冷靜期”為您保駕護航

引導基金，響應“十三五”規(guī)劃

股權(quán)投資協(xié)議條款及要點

基金清算退出的那些事兒

基金退出及收益分配

合伙基金運作中的7種特殊情況

一、普通合伙人(GP)法律主體分析

與基金相關(guān)的法律主體主要包括普通合伙人(GP)、有限合伙人(LP)、基金管理人等。

(一)GP的法律主體形式

依照我國《合伙企業(yè)法》第二條的規(guī)定，“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成”，以及第六十一條的規(guī)定，“有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人”。由此可知，一個有限合伙型基金，少需要一個普通合伙人(GP)和一個有限合伙人(LP)。其結(jié)構(gòu)如下圖所示：

關(guān)于普通合伙人(GP)的法律主體形式，《合伙企業(yè)法》第三條有明確規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。”

這是一條列舉式的禁止性條款。由此條款可推知，GP的法律主體形式是比較寬泛的。除國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性的事業(yè)單位、社會團體這些法律明確規(guī)定不能擔任GP的主體外，其余不在禁止之列的主體均可以擔任GP，具體包括自然人、公司、合伙企業(yè)、各式基金等;其中，尤以公司主體及合伙企業(yè)主體為重要。》》》點擊咨詢金融行業(yè)必考證書

(二)GP的無限責任

《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。”

因GP承擔的是無限連帶責任，為了減小經(jīng)營風險，在進行基金架構(gòu)設計的時候，我們需要對此進行一定的法律規(guī)避。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三條，通過比對可知，在GP的各個可選法律主體中，僅以注冊資本承擔有限責任的公司主體，特別是有限責任公司主體是選擇。

當然，除了有限責任公司之外，有限合伙也較多被采用。而股份公司因運作比較繁瑣，在實踐中較少作為基金的GP主體形式出現(xiàn)，但同樣也是可選項之一。

(三)GP常用架構(gòu)圖

以有限責任公司形式和有限合伙形式擔當GP所構(gòu)建的基金架構(gòu)，是我們常使用的基金架構(gòu)。

1、 GP為有限責任公司的架構(gòu)圖

以下是普通合伙人(GP)為有限責任公司時的架構(gòu)圖

在此架構(gòu)中，GP以有限責任公司形式出現(xiàn)。作為基金的普通合伙人在基金層面承擔無限連帶責任，滿足合伙企業(yè)法要求;同時，在GP(有限公司)內(nèi)部，根據(jù)公司法，各股東以認繳的注冊資本為限承擔有限責任，從而在股東層面有效規(guī)避了GP(有限公司)須承擔的無限連帶責任風險。

2、GP為有限合伙的架構(gòu)圖

GP除了以有限公司形式外，我們也可以根據(jù)需要采用有限合伙的形式，如下圖所示：

在此架構(gòu)中，GP以有限合伙形式出現(xiàn)。作為基金的普通合伙人在基金層面承擔無限連帶責任，滿足合伙企業(yè)法要求。對于GP(有限合伙)的合伙人GP'及LP'來說，因LP'是以出資額為限承擔有限責任，所以LP'自然阻斷風險;但對于GP'，則因主體的不同，承擔的風險也不盡相同。

(1)當GP'為自然人時，無法規(guī)避無限連帶責任風險;

(2)當GP'為公司法人時，GP'的各個股東在股東層面承擔有限責任.合法規(guī)避無限連帶責任風險;

(3)當GP'為有限合伙企業(yè)時，有限合伙人自然阻斷風險，普通合伙人又須按主體不同繼續(xù)分類承擔風險，大家可以看到，這是一個死循環(huán)。》》》點擊咨詢適合你的金融職位

通過上述分析可知，當我們將GP'設定為公司法人時(優(yōu)選有限責任公司)，風險自然阻斷。同時，我們還驚喜地發(fā)現(xiàn)，通過有限合伙和有限公司的架構(gòu)組合，可以明顯地放大杠桿，如下圖：

假設普通合伙人GP、GP'的出資都是1%，基金份額不變，此時GP'的各個股東只要出資占GP總出資額的1%，就可以達到對基金進行管理的目的。

而且在上圖基礎上還可以設計成更加復雜的多層嵌套模式：

在這種雙層嵌套模式下，我們假設每個普通合伙人出資僅占其合伙企業(yè)總出資額的1%，則每嵌套一次放大的杠桿都是100倍。在GP”出資1萬元的情況下，GP’的規(guī)模為100萬元，GP的規(guī)模是1億元，而基金的規(guī)模則可以達到100億元，杠桿放大的效果非常明顯。

無論是單層模式還是嵌套模式，為了規(guī)避風險，層有限合伙的普通合伙人都會設定為公司形式。通過這樣的架構(gòu)安排，限度地減小了可能的經(jīng)營風險。

二、有限合伙人(LP)法律主體分析

(一)LP主體類型的法律規(guī)定

我國《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條規(guī)定：“私募應向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應當,符合前款規(guī)定。”

第十二條規(guī)定：“私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人：(一)凈資產(chǎn)不低于1,000萬元的單位;(二)金融資產(chǎn)不低于300萬元或者近三年個人年均收入不低于50萬元的個人……”

第十三條規(guī)定：“下列投資者視為合格投資者：(一)社會保障金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金;(二)依法設立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃;(三)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員;(四)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機構(gòu)應當穿透核査終投資教是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。但是，符合本條第(一)、(二)、(四)項……”由以上規(guī)定可知，基金的LP投資人主體非常寬泛，可以是自然人、公司、合伙企業(yè)、信托、養(yǎng)老基金、慈善基金、已成立的其他類型基金等，但都必須滿足合格投資者的法律要求。

(二)我國現(xiàn)階段主要LP類型分布

以下是我國現(xiàn)階段主要LP類型分布圖：

從這張圖中，我們大致可以看到LP的主要類型包括企業(yè)投資者、VC/PE投資機構(gòu)、政府機構(gòu)、銀行保險信托、資產(chǎn)管理公司、引導基金、FOF、大學及基金會、主權(quán)財富基金、家族基金、公共養(yǎng)老金等。然后我們再比較一下境內(nèi)LP類型分布及境外LP類型分布：

通過對比，我們發(fā)現(xiàn)如下三點：

(1)境內(nèi)企業(yè)投資人占據(jù)了62%的份額，遠遠髙于境外的26%

(2)政府機構(gòu)份額占比10%，也遠遠高于對應的境外投資人;

(3)銀行保險信托、FOF、公共養(yǎng)老基金等機構(gòu)的份額遠低于對應的境外投資人。

由以上對比可知，與美國等西方相比，我國的私募基金還遠不是一個成熟的私募基金市場。大量企業(yè)資金的參與必將導致運作模式與境外有較大區(qū)別,這也是我們后文將進一步探討的內(nèi)容。

從中國現(xiàn)行法律法規(guī)來看，《公司法》等系列法規(guī)比較齊全和完備，對于公司制私募股權(quán)投資基金的保護更有利，而合伙型私募股權(quán)投資基金和信托制私募股權(quán)投資基金的法律基礎相對薄弱，大量的法律法規(guī)及配套措施尚未建立和健全，還存在許多空白和漏洞，因此存在一些不確定因素。》》》金融行業(yè)職業(yè)規(guī)劃前景

三、基金管理人法律主體分析

除了GP和LP之外，基金管理人是基金運營中另一個不可或缺的主體。

(一)基金管理人的法律主體形式

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第七條規(guī)定：“各類私募基金管理人應當根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，向基金業(yè)協(xié)會申請登記，報送以下基本信息：(一)工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復印件;(二)公司章程或者合伙協(xié)議;(三)主要股東或者合伙人名單;(四)管理人員的基本信息;(五)基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他信息。基金業(yè)協(xié)會應當在私募基金管理人登記材料齊備后的20個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金管理人名單及其基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。”

由以上規(guī)定可知，基金管理人的法律主體被限定為公司或合伙企業(yè)，自然人被排除在外。因合伙企業(yè)涉及承擔無限責任，所以為了規(guī)避風險，基金管理人通常都會設定為公司形式，尤其是有限責任公司形式。

(二)普通合伙人與基金管理人的聯(lián)系與區(qū)別

1、普通合伙人、基金管理人與基金的法律關(guān)系

有時候我們會將普通合伙人(GP)與基金管理人混淆。

普通合伙人(GP)是基金的出資人與運營人，與基金之間是一種所有權(quán)關(guān)系，并同時具有對基金的管理權(quán)限。而基金管理人與基金之間是一種委托管理關(guān)系，其對基金的管理權(quán)限來源于雙方的合同約定。由此可見，GP可以身兼二職，既承擔普通合伙人責任，又承擔基金管理人責任。而基金管理人卻只能因委托關(guān)系而行使職權(quán)。兩種不同的權(quán)力來源，決定了GP與基金管理人不同的法律地位。

2、普通管理人(GP)與基金管理人身份競合情形

在GP自行擔任基金管理人的情況下，GP與基金管理人為同一個法律主體，存在競合關(guān)系。此時，GP主體=普通合伙人主體=基金管理人主體，如下圖：

此圖中需要注意的是，GP與基金管理人雖然主體相同，但不同的身份有不同的權(quán)限，承擔的法律責任與后果也不盡相同。

3、普通合伙人(GP)與基金管理人分立的情形

在基金另行聘請基金管理人進行管理的情況下。GP與基金管理人為兩個不同的法律主體，各自擁有不同的法律地位，如下圖：

當GP與基金管理人有共同實際控制人時，其情形如下圖：

既然GP天然就可以擔任基金管理人，那為什么還要另外再設立基金管理人呢?其實這個也很好理解，主要原因有如下幾種：

(1) GP主體并不能滿足基金業(yè)協(xié)會對基金管理人的資質(zhì)要求(高管資質(zhì)、從業(yè)資質(zhì));

(2) 自身的投研能力不強，需要有更好的團隊進行投資運營;

(3) 分化、規(guī)避風險。

關(guān)于GP與基金管理人何時分立、何時合一，并沒有一個固化的模式，我們在基金設立時要根據(jù)每個項目的實際情況進行統(tǒng)籌安排。

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